<var id="1jjzn"></var><menuitem id="1jjzn"><dl id="1jjzn"><progress id="1jjzn"></progress></dl></menuitem>
<var id="1jjzn"></var>
<var id="1jjzn"></var>
<var id="1jjzn"><strike id="1jjzn"></strike></var><var id="1jjzn"></var>
商務部《阻斷辦法》解讀與“國際阻斷立法”比較研究
發布日期:2021-01-13

【關鍵詞】  《阻斷辦法》 阻斷立法  域外實踐    

2021年1月9日,商務部發布《阻斷外國法律與措施不當域外適用辦法》(以下簡稱《阻斷辦法》),并于公布之日起施行?!蹲钄噢k法》共計十六條,分別從立法目的、適用范圍、工作機制、法律責任等方面,為我國應對外國法律與措施的不當域外適用提供了基本的制度設計。

《阻斷辦法》實施的核心目的是“阻斷”外國行政和司法機關將其國內法和措施不當域外適用于中國相關主體,是我國商務部門立足中國具體國情、緊跟國際社會阻斷立法趨勢所采取的重要舉措。本文擬從阻斷法的概念等基本情況出發,結合《阻斷辦法》相關條文,與當前主要國家和地區的阻斷法進行對比分析,并提出了一些思考。

一、阻斷法基本情況介紹

01阻斷法的概念

“阻斷法”(Blocking Statute)通常是指一國為抵制他國國內法的域外適用而采取的立法措施,旨在本國的管轄領域內,消除、阻止和對抗該外國法。阻斷法最早被用來對抗美國反托拉斯法的域外適用,隨著國際經濟制裁大量出現,阻斷法的適用范圍不斷擴展,并被廣泛應用在抵制域外經濟制裁等諸多領域。

阻斷法通常表現為在本國境內,禁止本國企業或個人遵守他國依據其國內法發出的命令,并拒絕承認和執行該國為實施此類命令所作判決。阻斷法主要發生于以下兩種情形:一是對抗他國域外適用于本國的經濟制裁措施(次級制裁),二是對抗他國將民事訴訟中特定的域外證據開示規則域外適用于本國。

《阻斷辦法》第二條明確規定:“本辦法適用于外國法律與措施的域外適用違反國際法和國際關系基本準則,不當禁止或者限制中國公民、法人或者其他組織與第三國(地區)及其公民、法人或者其他組織進行正常的經貿及相關活動的情形”??梢?,我國《阻斷辦法》主要針對的是外國次級制裁措施。

02國際阻斷立法情況

阻斷法是國家宣誓司法主權的重要手段。從國際社會上看,在一些國家不顧國際法規則長期通過國內法實施單邊制裁的背景下,制定阻斷法應對域外管轄正在成為發展趨勢。目前,歐盟、英國、加拿大等國家和地區都出臺了阻斷法,應對外國法律與措施的不當域外適用,詳見下圖。

03阻斷法的常規效應

阻斷法存在以下三個方面的常規效應:一是禁止本國實體、個人及行政機關服從外國主管機關發布的,可能損害本國主權安全和國家重大利益的,具有域外效力的措施。二是禁止本國的司法機構承認或執行外國法院依據其特定國內法所作出的任何裁決或決定。三是“回撥條款”(claw back clause),即外國法律與措施的不當適用侵害了本國實體或個人合法權益的,允許本國實體或個人在本國法院對侵害其權益的相對方提起訴訟,索求損害補償。商務部出臺的《阻斷辦法》中也體現了阻斷法的這三個常規效應,將于下文詳述。

二、《阻斷辦法》與國際社會阻斷立法的比較

我國《阻斷辦法》與當前國際社會阻斷法在制度設計上有許多相同之處,但也存在一些差別。本文擬就其中四個主要方面介紹分析如下:

01阻斷對象不特定,由工作機制綜合評估

《阻斷辦法》第二條規定了適用范圍,即“適用于外國法律與措施的域外適用違反國際法和國際關系基本準則,不當禁止或者限制中國公民、法人或者其他組織與第三國(地區)及其公民、法人或者其他組織進行正常的經貿及相關活動的情形”。第三條對前款“國際關系基本原則”做了列舉,包括堅持獨立自主的對外政策,堅持互相尊重主權、互不干涉內政和平等互利等。

《阻斷辦法》第六條進一步明確了“外國法律與措施是否存在不當域外適用”的四項評估因素,包括(1)是否違反國際法和國際關系基本準則;(2)對中國國家主權、安全、發展利益可能產生的影響;(3)對中國公民、法人或者其他組織合法權益可能產生的影響;(4)其他應當考慮的因素。綜合來看,只有當“外國法律與措施的域外適用”違反“國際法和國際關系基本準則”以及被綜合評估為符合第六條規定的要素時,才屬于《阻斷辦法》的阻卻對象。

從國際社會阻斷法立法實踐來看,多數國家的阻斷法在規定阻卻對象時并未指明具體針對的是哪一項外國法律或措施,而是針對不特定的阻斷對象作出一般性規定。此種做法有利于對影響本國利益的任何外國法律與措施的域外適用情形一網打盡,也避免了本國因國際形勢的時刻變化而對阻斷法頻繁進行修訂。不過也有阻斷立法明確列出了具體阻斷的法律和措施,例如歐盟《阻斷條例》將阻斷對象明列于其附件中,通過增刪附件完成條例的更新。

02規定禁止承認、執行、遵守制度,并且實現可救濟

與國際上多數阻斷法相同,我國《阻斷辦法》中規定的阻斷措施,體現了對“外國法律與措施的不當域外適用”的不承認、不執行、不遵守,并賦予本國實體或個人尋求司法救濟的權利。

首先,實現對“外國法律與措施的不當域外適用”的不承認、不執行、不遵守?!蹲钄噢k法》第七條規定,工作機制經評估,確認有關外國法律與措施存在不當域外適用情形的,可以決定由國務院商務主管部門發布不得承認、不得執行、不得遵守有關外國法律與措施的禁令(以下簡稱禁令)。

其次,賦予受到“外國法律與措施的不當適用”侵害的本國相關主體尋求司法救濟的權利?!蹲钄噢k法》第九條規定,“當事人遵守禁令范圍內的外國法律與措施,侵害中國公民、法人或者其他組織合法權益的”,以及“根據禁令范圍內的外國法律作出的判決、裁定致使中國公民、法人或者其他組織遭受損失的”,中國公民、法人或者其他組織可以依法向人民法院提起訴訟,要求相關當事人賠償損失。

多個國家和地區的阻斷法也有類似上述的規定。例如英國1980 年《貿易利益保護法》第1(1)條規定,英國國務大臣在認為適當時,可以向在英國經營者發出指令,禁止其服從外國主管機關發布的具有域外效力,并損害英國商業利益的措施。第6條規定當本國私人主體的合法權益,在外國法律和措施的域外適用中受到損害的,可以在英國法院對當事方提起訴訟,挽回相應的損失。

再如歐盟《阻斷條例》第6條規定歐盟境內私人主體在歐盟成員國與第三國之間從事國際貿易及/或資本流動等相關貿易活動時,有權就因適用附件所列法律而給其造成的任何損害進行索賠。

03要求私人主體“信息上報”和“遵從禁令”

《阻斷辦法》第五條規定了相關主體的“信息上報”義務,要求中國公民、法人或者其他組織遇到外國法律與措施禁止或者限制其與第三國(地區)及其公民、法人或者其他組織正常的經貿及相關活動情形的,應當在30日內向國務院商務主管部門如實報告有關情況。歐盟《阻斷條例》也采取了這一做法,要求受到外國法律法規影響的歐盟境內的任何私人主體,在30日內向歐盟委員會匯報。

此外,我國《阻斷辦法》第十三條對“信息上報”和“遵從禁令”規定了法律責任。中國公民、法人或者其他組織未按照規定如實報告有關情況或者不遵守禁令的,國務院商務主管部門可以給予警告,責令限期改正,并可以根據情節輕重處以罰款。實踐中,為了使得阻斷法更好的實施,通常都會設置法律責任條款,對違反阻斷法規定的實體或個人實施相應的處罰,這也是國際社會的通行做法。例如加拿大《外國域外措施法》第七條規定,任何人服從外國法院要求提供相關信息的法令,或遵守外國政府或司法機關根據其國內法作出的命令,即屬于犯罪行為,可處罰款或監禁。

04為本國私人主體增設“申請豁免”的例外條款

《阻斷辦法》也為本國相關主體提供了不遵守禁令的例外情形,并規定了申請豁免的程序。第八條規定,中國公民、法人或者其他組織可以向國務院商務主管部門申請豁免遵守禁令。申請豁免遵守禁令的,申請人應當向國務院商務主管部門提交書面申請,書面申請應當包括申請豁免的理由以及申請豁免的范圍等內容。國務院商務主管部門應當自受理申請之日起30日內作出是否批準的決定;情況緊急時應當及時作出決定。

該項豁免制度借鑒了歐盟《阻斷條例》中的“例外條款”。歐盟《阻斷條例》規定,若歐盟境內自然人或法人認為遵從本條例會使得自身受到重大損失的,可以申請適用不與阻卻的例外情形。同時,歐盟委員會為適用《阻斷條例》規定的不予阻卻例外情形,制定了相應的《適用標準》(Regulation (EU) 2018/1101),其中規定了歐盟委員會評估申請是否通過的標準。在阻斷法中設置例外條款,避免了企業陷入國內法域外適用國和本國之間的兩難境地,使得法律實施更具有靈活性,具體情況具體分析,很大程度上推動了阻斷法的普及適用。

三、思考

《阻斷辦法》是我國首部專門阻斷立法,已于公布之日起生效,反映了對我國正當國際利益和企業合法權益保護的緊迫性和必要性,也是在合理國際法框架下通過國內法維護國家主權的重要法治手段。國際上大多阻斷法都有配套實施細則提供進一步適用指引,我國也可參考借鑒,在《阻斷辦法》的基礎上發布配套細則和指南,以更好指導我國公民、法人和其他組織使用這一強有力的法律武器維護自身合法權益。

轉載自:信通院互聯網法律研究中心 CAICT互聯網法律研究中心

作者:楊佳茵,中國信通院互聯網法律研究中心助理研究員

本文已獲授權發布。

免責聲明及版權等信息,請查看此處。

電話咨詢

在線咨詢

留言咨詢